探析刑法的立法模式
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刑法的立法模式研究
刑法立法模式是指國家立法機關(guān)在進行刑法立法時所采用的標準樣式。刑法是一種觀念體系，在客觀上，由法律條文、司法實踐予以表現(xiàn)。從本源意義上說，刑法立法模式不是簡單的由立法者設(shè)想出來的，必須基于經(jīng)驗，來源于歷史傳統(tǒng)、立法者理念和現(xiàn)實狀況和對未來的預計。除此之外，立法工作需要對國內(nèi)與國外各類可能對法律執(zhí)行產(chǎn)生影響的眾多因素進行綜合考量。應當說，刑法立法是邏輯的演化，但同時也必須立足于最廣泛的刑事司法實踐，否則就是簡單的形而上學，不具備引導社會關(guān)系向合理方向發(fā)展的功能和作用。
一般來說，學界對于“立法模式”一詞的理解，主要有以下三種不盡相同的定義：一是立法機關(guān)在立法的過程中所采取的法律形態(tài)。二是指立法的形式和方法。三是指立法機關(guān)在立法過程中所采取的過程形式。這主要是指法律產(chǎn)生的方法以及結(jié)果的各種不同表現(xiàn)形式。我們認為，第二種觀點與通常所表現(xiàn)的立法模式最為切合，應當作為立法模式的基本概念。
立法模式涵蓋了法律的表現(xiàn)形式與創(chuàng)制方式。表現(xiàn)形式是法律的形式淵源，是法律的外在形式。一般來說，可以表現(xiàn)為憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府制定的規(guī)章與行政規(guī)范。不同的法律形式具有不同的位階，上位法高于下位法，除非有特殊的規(guī)定，下位法不得違背上位法或應當以上位法為依據(jù)。法律的創(chuàng)制方式是立法者起草、頒布法律的方法。具體來說，立法者應當通過調(diào)研對需要采取法律規(guī)制的領(lǐng)域形成基本認知，然后通過文義解釋，形成法律的初步草案，經(jīng)過論證和立法機構(gòu)認同，最后頒布。此外，也有將國際慣例和習慣認定為國內(nèi)法的情況。立法方法是決定法律質(zhì)量和實施效果的決定因素。立法模式必須以法律和立法方法為基礎(chǔ)發(fā)展，好的立法模式，在法律表現(xiàn)和法律創(chuàng)制方面都是具有較好水平的。
立法模式是一個系統(tǒng)，系統(tǒng)必然具備完善化、體系化、協(xié)同化、目標化與發(fā)展化。所謂完善化，是指體系應當是針對重要問題都有所應對的，而不是存在明顯漏洞。對于刑事立法來說，應當從總論到分論都有所涉及，并且針對每個可能出現(xiàn)刑事法律問題的方面都有所回應。體系化是指刑事法律的立法應當互相配合，彼此呼應，不應當在形式上存在明顯的沖突和矛盾。協(xié)同化是指刑事法律之間的設(shè)計與制定應當是為了同樣的目的——保護人民生命財產(chǎn)安全，保障社會主義和諧社會構(gòu)建，應當是合力的姿態(tài)，不是彼此各自為政。目標化是指刑事立法應當有所指向，比如維護人民群眾生命安全，懲治不法行為，引導人們從事法律允許的行為，禁止人們從事法律不認可的行為。發(fā)展化是指法律必然有其不周延性，不可能將所有情形都面面俱到予以規(guī)定。刑事立法涉及人權(quán)，其規(guī)定應當比較靈活和科學，留有與時俱進的余地。符合這樣的幾個條件，刑事立法模式才能比較合理與穩(wěn)定。
一、立法模式產(chǎn)生原因的基本研究
一國刑法立法模式的形成與一國的歷史傳統(tǒng)與現(xiàn)實狀況都有密切的關(guān)系。以權(quán)利為基礎(chǔ)產(chǎn)生的西方法制與以權(quán)力為基礎(chǔ)產(chǎn)生的東方法制在刑事立法方面區(qū)別極大。刑事立法是管理社會，形成穩(wěn)定秩序的重要方法，從歷史傳統(tǒng)的角度看，一國的法律傳統(tǒng)對刑法立法模式的形成具有決定性意義。通過比較分析我們看到，最典型的立法例證是大陸法系國家一般采用成文式、法典化的立法模式，而英美法系國家一般都采用判例式、非法典化的立法模式，不同立法模式的形成取決于其長期形成的理念傳統(tǒng)和法律傳統(tǒng)，在形式上也有較大的不同。
從現(xiàn)實的角度看，一國刑法立法模式的形成則取決于其現(xiàn)實的需要，現(xiàn)實的需要可以對法律傳統(tǒng)形成的定式進行變更，但這種變更是局部的而不是全面的，是形式的而不是根本的，因為一國長期形成的法律傳統(tǒng)不會輕易被改變，因此，刑法立法模式最根本的決定因素還是法律傳統(tǒng)。由于世界法治建設(shè)發(fā)展的協(xié)同與交互，英美法系與大陸法系的基本立法模式已經(jīng)相互影響和滲透。英美法系國家開始大量的適用制定法律，通過制定法規(guī)制社會現(xiàn)象。反觀大陸法系，法官在司法審判過程中逐步轉(zhuǎn)變了以往單純的中立角色，開始結(jié)合法律適用制定判例，引導和影響后續(xù)的司法判決。毫無疑問，兩大法系的發(fā)展都是符合時代發(fā)展需要的。但是，基于基本的哲學理念的法律體系和形態(tài)沒有發(fā)生變化。唯本文由畢業(yè)論文網(wǎng)http://m.78375555.com收集整理理哲學和經(jīng)驗哲學的思想仍然是大陸法系和英美法系的基本立法模式指導思想。目前，在兩大法系中，法典法與判例法仍然是刑事立法模式的最主要的形態(tài)。
影響立法者刑事立法模式選擇的核心因素是犯罪態(tài)勢，通過犯罪態(tài)勢的變化，不斷調(diào)整立法模式和刑事政策，從而實現(xiàn)國內(nèi)社會秩序穩(wěn)定的結(jié)果。如果一國在一定時期內(nèi)犯罪態(tài)勢平衡，罪案的出現(xiàn)相對恒定，，沒有大的變動，不至于影響到當時的穩(wěn)定和人民的權(quán)益，刑法就不需要頻繁的修改，因為現(xiàn)行的刑法已經(jīng)基本滿足了社會的需求。但是，如果犯罪態(tài)勢比較嚴峻，出現(xiàn)了很多新的問題，原有的刑法規(guī)定已經(jīng)無法予以應對，震懾力相對較弱，這時候，修改刑法典或者單行刑法就成為了必須要進行的工作，從而需要通過立法機關(guān)制定特別刑法。這時候，特別刑法就成為了主要的刑事立法模式，解決最迫切需要關(guān)注的刑事犯罪問題。
二、單一法典型刑法立法模式
以一部刑法典規(guī)定所有的犯罪及其刑罰，無疑具有以下優(yōu)點：由于刑法典具有較大的威懾力，從被動的防范角度來看，對犯罪行為具有較強的理念預防作用。由于刑法淵源集中、統(tǒng)一，從功能上看有利于司法機關(guān)進行適用，降低了司法適用的成本。但是，刑事立法的集中性、統(tǒng)一性的立法方式是存在缺陷的。因此，當前很多國家和地區(qū)，在以單一制刑法典模式為基礎(chǔ)之上，不斷完善相關(guān)法律，以彌補因刑法典的不周延性導致的問題。
單一的法典型立法模式對歐洲大陸乃至亞洲影響較大，學習德國法律體系的日本及我國臺灣地區(qū)都奉行刑事立法的法典化。法典化的優(yōu)點在于能夠明確客觀行為的法律后果和刑事處罰程度。對司法人員來說，依據(jù)法典判決案件，絕大多數(shù)案件都能夠比較準確的涵蓋進法典的規(guī)定中，提高了司法效率，減少了出現(xiàn)錯案的可能，有力的維護了司法公正。
三、特別刑法立法模式
特別刑法是僅適用于特別對象的刑法，主要包含針對特定人和時空條件。一般來說，單行刑法和附屬刑法屬于特別刑法。因而特別刑法立法模式包括單行刑法立與附屬刑法兩類立法模式。單行刑法立法模式是指立法機關(guān)針對特定的情況，以命令、決議、補充、修正等方式作出的規(guī)定，對完善刑法相關(guān)規(guī)定具有促進意義。單行刑法在形式上獨立于刑法典，屬于廣義的刑法，其主要內(nèi)容為規(guī)定犯罪與刑罰，針對新型犯罪和復雜犯罪做出規(guī)制，針對性比較高，更加有效防范特定犯罪行為，因而有著較為獨特的優(yōu)勢。這一優(yōu)勢決定其更加準確，更加完備的適用于新型和特定類型的犯罪，可以更加有效的起到打擊犯罪，預防犯罪的再次發(fā)生。
附屬刑法是指規(guī)定于其他法律，由其他法律予以規(guī)定的罪刑規(guī)范。附屬刑法立法模式是指國家在非刑事法律中規(guī)定犯罪和刑罰的，結(jié)合非刑法法律規(guī)定事項中出現(xiàn)犯罪的領(lǐng)域提出的具有針對性和實用性的一種法律規(guī)范。從刑事立法實踐的角度看，附屬刑法在立法實踐中出現(xiàn)頻率較高，一般都是適應經(jīng)濟發(fā)展中出現(xiàn)的新問題而提出的，是保障社會秩序和穩(wěn)定的重要法律文件。
特別刑法立法模式比起單一法典立法模式更加具有針對性，由于自身散見于不同法規(guī)中，在系統(tǒng)性方面不及法典型立法模式。但是，由于社會問題往往復雜多變，依靠一部刑事法典將所有可能出現(xiàn)的刑事法律問題全部涵蓋是不太現(xiàn)實的。同時，由于法典和單行法不可能同時制定，一些涉及社會重要領(lǐng)域的單行法律的制定要晚于刑事法典，因此，在刑事法典中將最新的犯罪行為予以規(guī)制不太現(xiàn)實。這樣，通過附屬立法的模式，可以應對法律空白問題，使刑法能夠及時規(guī)制相關(guān)的社會領(lǐng)域和社會問題。
四、判例型刑法立法模式
判例法作為刑法的淵源是英美法系國家獨特的法律傳統(tǒng)，在英美法系國家，作為刑法的主要淵源，判例法是指由法院在審判案件過程中創(chuàng)設(shè)的先例，基于同案同判原則，先例要求以后裁判的法院在辦理同類案件時必須尊重先例并做出相似的判決。判例法制度是經(jīng)驗主義的產(chǎn)物，具有較強的針對性和適用性，但是體系性有所欠缺。近代以來，隨著英美法系和大陸法系的融合，判例法的體系化程度越來越高，適用質(zhì)量也大幅提高。判例法并不是要求以后的判決完全依據(jù)先例，而是要將先例中蘊含的審判原則和精神傳承下去，影響相似案件的判決。判例型刑法立法模式是指國家立法機關(guān)將法院在特定刑事案件審判中確定的原則上升為普遍適用的刑法原則的刑法立法模式。
判例法是英美法系最主要的法律形式，注重實用主義風格。法律的生命在于實踐，只有在司法適用中總結(jié)的原則才是真正能夠產(chǎn)生效果的原則。因此，判例法的立法模式具有獨特的哲學和社會效應。在我國，受到蘇聯(lián)立法模式的影響，法典模式一直是主要的法律淵源之一。尤其在刑事審判領(lǐng)域，出于種種因素的考慮，參考前例并沒有得到合法地位。但是，從司法實踐來看，對部分復雜案例和新型案例，參考權(quán)威判決，無疑對有效處理該類案件具有指導意義，對于法治空白領(lǐng)域來說，參考先在判例無疑是最有效保障人民群眾合法權(quán)益的重要方式。
五、結(jié)語
刑事法律和民事、行政法律在屬性方面區(qū)別很大，因為其主要發(fā)揮法律的強制功能，其法律適用的后果是消極的，并且以限制人權(quán)作為基本形式。在功利主義的作用下，人們都會對違法成本進行比對，當違法成本遠遠高于所得時，也許有犯罪意圖的當事人就會放棄犯罪，轉(zhuǎn)向合法方向。為了使更多的人能夠受到刑罰的引導，在立法過程中，科學合理的選擇立法模式是非常必要的，也是符合社會管理要求和發(fā)展方向。
我國當前的刑事立法模式以刑法典為基礎(chǔ)，輔之以多種其他模式，形成了比較完善和系統(tǒng)的立法體系。通過刑法典將刑事犯罪的主要內(nèi)容予以明確規(guī)定，對主要犯罪進行定義和定罪量刑處理。對于因社會發(fā)展產(chǎn)生的新興犯罪活動，則通過其他的刑事立法予以解決，從而有效的解決犯罪問題，維護社會主義和諧社會構(gòu)建，保障人民群眾權(quán)益不受侵害。當前中國特色社會主義的刑事立法模式是合理、科學、系統(tǒng)、全面的，下一步應當繼續(xù)堅持當前模式，完善細節(jié)，更好的發(fā)揮刑法的打擊犯罪、保護人民的功能和作用。
