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中外新約與民國涉外司法審判制度的變革

國際秩序是指在一定世界格局基礎(chǔ)上形成的國際行為規(guī)則和相應(yīng)的保障機(jī)制，通常包括國際規(guī)則、國際協(xié)議、國際慣例和國家組織等。
　　 1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，列強(qiáng)通過武力脅迫強(qiáng)加給中國一系列不平等條約，攫取了在華的種種特權(quán)，其中尤以領(lǐng)事裁判權(quán)危害最烈。正如1929年5月民國外交部致行政院《為辦理廢除不平等條約交涉情形的呈文》中指出：“查中外間所訂條約，內(nèi)容繁復(fù)，綜其不平等之要點(diǎn)，不外片面關(guān)稅協(xié)定、領(lǐng)事裁判權(quán)、租界租借地、內(nèi)河航行權(quán)、陸海軍駐屯權(quán)五種。而其中最關(guān)重要、足制吾國命脈、損害吾國主權(quán)者，則尤在協(xié)定稅則與領(lǐng)事裁判權(quán)。……領(lǐng)判權(quán)一經(jīng)撤廢，租界之收回即不成問題，其余不平等各點(diǎn)自更迎刃而解矣。”［1］
　　 國際法規(guī)定，“主權(quán)國家對(duì)于本國境內(nèi)的居民，包括外國人和無國籍人行使屬地最高權(quán)，國家能自主地為外國人規(guī)定法律權(quán)利和義務(wù)，外國人必須服從所在國的管轄，遵守所在國的法律命令。”［2］即國家擁有屬地管轄權(quán)。清末以來列強(qiáng)在華領(lǐng)事裁判權(quán)的設(shè)立，顯然是對(duì)中國屬地管轄權(quán)的粗暴侵害，作為主權(quán)國家的政府和民眾對(duì)此難以容忍。清政府在《辛丑條約》簽訂之后與各國重訂商約時(shí)，即要求列入撤廢領(lǐng)事裁判權(quán)條款。如1902年《中英馬凱條約》第12款：“中國深欲整齊本國律例，以期與各西國律例改同一律，英國允愿盡力協(xié)助以成此舉，一俟查悉中國律例情形及其審斷辦法，及一切相關(guān)事宜皆臻妥善，英國即允棄其治外法權(quán)。”1903年的《中美商約》、《中日商約》中也有類似的條款�？梢�，列強(qiáng)的許諾成為清末政府修律立法的直接動(dòng)因和催化劑。其后民國北京政府亦在1919年巴黎和會(huì)和1921年華盛頓會(huì)議上，提交了撤銷外國在華領(lǐng)事裁判權(quán)的提案，只是最終未本文由畢業(yè)論文網(wǎng)http://m.78375555.com收集整理能達(dá)成目的。
　　 一、中美中英新約：百年雪恥最終實(shí)現(xiàn)的標(biāo)志南京國民政府建立伊始，即變被動(dòng)為主動(dòng)，采取一系列自主廢約措施。1928年6月15日發(fā)布《廢除舊約宣言》，1929年12月28日又發(fā)布命令，宣布自1930年1月1日起，“凡僑居中國的外國人民現(xiàn)時(shí)享有領(lǐng)事裁判權(quán)者，應(yīng)一律遵守中國中央政府及地方政府依法頒布法令規(guī)章。”［3］52并令行政院、司法院從速擬具實(shí)施辦法送交立法院審議，以便公布實(shí)施。1931年5月6日又公布《管轄在華外國人實(shí)施條例》12條，其主要內(nèi)容是將所有在華外國人都納入中國法律以及法院管轄之下；為方便在華外國人訴訟，在哈爾濱、上海、漢口、重慶、福州、廣州、昆明等10處地方法院及其所屬高等法院設(shè)置專庭，受理外國人為被告的訴訟案件；審理此類案件一律適用中國的現(xiàn)已公布的訴訟程序法。但西方列強(qiáng)對(duì)中國政府的上述宣示拒不承認(rèn)。1931年“九一八事變”后，國民政府只得于12月29日宣布該條例“緩行”。但國民政府充分利用兩次世界大戰(zhàn)中，我國國際地位上升的有利形勢(shì)，抓住一批中外條約年屆期滿的時(shí)機(jī)展開積極的外交談判，在廢除舊約及外國在華領(lǐng)事裁判權(quán)方面取得了顯著的成果。在近代以來通過正式條約取得在華領(lǐng)事裁判權(quán)的19個(gè)國家中關(guān)于近代取得在華領(lǐng)事裁判權(quán)的國家總數(shù)，由于統(tǒng)計(jì)口徑的差別有幾種不同的數(shù)據(jù)。本文采納民國官方人士論著的19國之說，即英、美、法、挪威、瑞典、俄、德、葡萄牙、荷蘭、丹麥、西班牙、比利時(shí)、意大利、奧匈帝國、秘魯、巴西、日本、墨西哥、瑞士，如司法院長居正1942年10月9 日《收回法權(quán)之切要》文，見《居正法政文選》，中國政法大學(xué)出版社2009年版第206頁；中央政治學(xué)校教授李光夏《外人在華之法律地位》，國際編譯社1943年9月版第1頁。，先后有德、俄、奧、西班牙、墨西哥五國重訂新約取消領(lǐng)事裁判權(quán)，因宣戰(zhàn)廢止日本、意大利領(lǐng)事裁判權(quán)。參見：1921年5月20日《中德協(xié)約》、1924年5月31日《中蘇解決懸案大綱協(xié)定》、1925年10月19 日《中奧通商條約》、1928年12月27日《中西友好通商條約》、1929年10月31日《關(guān)于墨西哥放棄領(lǐng)事裁判權(quán)換文》。1941年12月9日《國民政府對(duì)日宣告立于戰(zhàn)爭(zhēng)地位布告》稱：“日本軍閥夙以征服亞洲，并獨(dú)霸太平洋為其國策。數(shù)年以來，中國不顧一切犧牲，繼續(xù)抗戰(zhàn)，其目的不僅在保衛(wèi)中國之獨(dú)立生存，實(shí)欲打破日本之侵略野心，維護(hù)國際公法、正義及人類福利與世界和平，此中國政府屢經(jīng)聲明者也。 中國為酷愛和平之民族，過去四年余之神圣抗戰(zhàn)，原期侵略者之日本于遭受實(shí)際之懲創(chuàng)后，終能反省。在此時(shí)期，各友邦亦極端忍耐，冀其悔禍，俾全太平洋之和平，得以維持。不料強(qiáng)暴成性之日本，執(zhí)迷不悟，且更悍然向我英、美諸友邦開釁，擴(kuò)大其戰(zhàn)爭(zhēng)侵略行動(dòng)，甘為破壞全人類和平與正義之戎首，逞其侵略無厭之野心。舉凡尊重信義之國家，咸屬忍無可忍。茲特正式對(duì)日宣戰(zhàn)，昭告中外，所有一切條約、協(xié)定、合同，有涉及中、日間之關(guān)系者，一律廢止，特此布告。”同日也發(fā)布了《國民政府對(duì)德意宣告立于戰(zhàn)爭(zhēng)地位布告》。 其他如葡萄牙、挪威、荷蘭、瑞典、瑞士等國則已改訂“完全平等，互尊主權(quán)”之新約而暫未生效。
　　 西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)曾代偉，樊 釩:中外新約與民國涉外司法審判制度的變革最終在法律上廢止中外不平等條約、撤廢在華領(lǐng)事裁判權(quán)的標(biāo)志性事件，是1943年1月11日中美、中英新約的訂立。1943年，第二次世界大戰(zhàn)發(fā)生了具有重大轉(zhuǎn)折意義的變化。在蘇德戰(zhàn)場(chǎng)上，蘇聯(lián)軍民斯大林格勒保衛(wèi)戰(zhàn)的偉大勝利，逐漸掌握了戰(zhàn)爭(zhēng)的主動(dòng)權(quán)。中國駐印軍和滇西遠(yuǎn)征軍取得了緬北滇西反攻戰(zhàn)役的勝利，揭開了亞洲戰(zhàn)場(chǎng)盟軍向日軍反攻的序幕。在世界反法西斯戰(zhàn)爭(zhēng)的勝利已比較明朗的情況下，中、美、英，蘇等國首腦舉行了開羅會(huì)議和德黑蘭會(huì)議，以協(xié)調(diào)盟國之間的軍事行動(dòng)，規(guī)劃戰(zhàn)后的世界新秩序。對(duì)于中國而言，中外新約的訂立，無疑是分享世界反法西斯戰(zhàn)爭(zhēng)勝利成果，融入戰(zhàn)后國際新秩序的開端。
　　 此前，美國國務(wù)卿、英國外長分別于1941年5月26日和6月11日照會(huì)中國外長，均表示戰(zhàn)后即與中國商討放棄在華各種特權(quán)事宜。1942年3月，中國外長宋子文訪美，向美國政府轉(zhuǎn)達(dá)中國希望立即廢除舊約、簽訂新約的迫切要求。10月9日，美英兩國政府同時(shí)分別通知中國駐美、英大使，表示愿意盡快廢除在華領(lǐng)事裁判權(quán)及其它有關(guān)特權(quán)。經(jīng)過三個(gè)月的談判，中美、中英就廢除不平等條約和改訂新約問題達(dá)成協(xié)議。1943年1月11日，《中美關(guān)于取消美國在華治外法權(quán)及處理有關(guān)問題條約》（后簡(jiǎn)稱中美新約）、《中英關(guān)于取消英國在華治外法權(quán)及其有關(guān)特權(quán)條約》（后簡(jiǎn)稱中英新約）分別在華盛頓和戰(zhàn)時(shí)首都重慶簽字。這標(biāo)志著“不平等條約百周年的沉痛歷史，改變?yōu)椴黄降葪l約撤廢的光榮記錄。”［3］中共中央發(fā)布《關(guān)于慶祝中英中美間廢除不平等條約的決定》［4］。此后，比利時(shí)、巴西、挪威、瑞典、荷蘭、瑞士、丹麥等國紛紛仿效，與中國陸續(xù)訂立新約。外國人在華各種特權(quán)基本清除。這是當(dāng)時(shí)國際外部形勢(shì)與國內(nèi)的不懈努力共同促成的。 　　 　　 （三）對(duì)外國人的管收、羈押、執(zhí)行權(quán)全部由中國法院行使
　　 在新約訂立之前，涉外案件的司法管轄依被告主義原則，凡外國人為被告的司法案件均由其本國領(lǐng)事等官員審理，而判決前的羈押、管收和判決后的執(zhí)行，均由外國駐華法院執(zhí)行，中國法院無權(quán)干涉。新約訂立后，國民政府145號(hào)訓(xùn)令要求“修建及充實(shí)法院監(jiān)所問題應(yīng)由主管部專案呈請(qǐng)行政院辦理。”［5］4此前司法行政部1942年9103號(hào)呈文已經(jīng)提出，“收回法權(quán)以后，外籍人犯應(yīng)依法禁押。茲擬每省指定新建一處或二處修建收容外籍已決犯；看守所則擬就外僑較多或交通沖要之處酌加修建以備收容未決犯。”［5］3加緊改造、修建、充實(shí)法院監(jiān)所，以備關(guān)押涉外案件人員。司法行政部1943年第716號(hào)訓(xùn)令規(guī)定：“民事應(yīng)管收、刑事應(yīng)羈押或執(zhí)行拘禁之外籍人民，應(yīng)于新監(jiān)所內(nèi)劃出一部分房屋分別收容，其無新監(jiān)所各處，得以適宜之房屋代之。”［5］5同時(shí)，判決后的執(zhí)行也由中國法院辦理，其中包括新約生效后英美在華之法院的判決等。如《中美新約換文》規(guī)定：“美利堅(jiān)合眾國在中國之法院及美利堅(jiān)合眾國在中國之領(lǐng)事法庭之命令、宣告判決、決定及其他處分，應(yīng)認(rèn)為確定案件，于必要時(shí)中國官廳應(yīng)予以執(zhí)行。”［6］1269
　　 （四）涉外司法變革的輔助措施
　　 1.設(shè)置通譯人員
　　 涉外司法管轄權(quán)收回之后，一切涉外訴訟案件均由我國法院審理。在法庭審判中，通譯一職凸顯重要性。司法行政部為保障涉外司法審判公正有序地進(jìn)行，對(duì)通譯設(shè)置做了專門規(guī)定。一是遴選通譯人才。“各省法院設(shè)有通譯者甚少，應(yīng)由該院斟酌情形，就外僑眾多之地設(shè)置通譯，遴選通曉外國語文之人（以英文為主），呈請(qǐng)核委，優(yōu)敘級(jí)俸”。二是通譯人員采取多樣化的聘用方式。“學(xué)識(shí)才能卓越者，并得改為聘任，優(yōu)其待遇；或與特約臨時(shí)擔(dān)任通譯事務(wù)，酌予報(bào)酬”。專兼職通譯人才隊(duì)伍的建立，消除了涉外案件審理中法官與外籍當(dāng)事人之間語言上的障礙。
　　 2.建立涉外案件統(tǒng)計(jì)報(bào)告制度
　　 在涉外司法權(quán)收回之后，國民政府為了能夠更好的管理涉外司法案件，司法行政部在1943年頒布的第716號(hào)訓(xùn)令中專門列了三項(xiàng)有關(guān)涉外司法方面亟待解決之事項(xiàng)，其中就涉及案件報(bào)告統(tǒng)計(jì)的問題。一是造報(bào)列冊(cè)。“各省法院及縣司法機(jī)關(guān)受理涉外民刑案件，本部曾頒有報(bào)告書格式及《造報(bào)規(guī)則》，嗣后務(wù)須按月依限造報(bào)，并應(yīng)將外國人為原告或被告案件分別列冊(cè)以便稽核”。二是疑案呈請(qǐng)。“如在案件進(jìn)行中也有疑難不能解決之問題，應(yīng)隨時(shí)呈部請(qǐng)示”。通過這兩項(xiàng)制度，隨時(shí)掌控涉外案件的發(fā)案情況，并指導(dǎo)涉外案件的辦理。
　　 三、涉外司法個(gè)案：1946年“沈崇案”剖析關(guān)于撤廢領(lǐng)事裁判權(quán)后外國人在華法律地位問題，有一個(gè)例外情況值得注意，即中美新約訂立后，駐華共同對(duì)日作戰(zhàn)的美軍官兵違法問題時(shí)有發(fā)生。鑒于抗日戰(zhàn)爭(zhēng)正處于關(guān)鍵時(shí)期，必須采取妥善措施。1942年8月8日，蔣介石應(yīng)美國駐中緬印派遣軍總司令史迪威將軍函請(qǐng)：若中國地方當(dāng)局認(rèn)為美軍官兵有犯罪嫌疑時(shí)，“擬請(qǐng)通知駐在地美國憲兵或美軍當(dāng)局予以逮捕，按照美國軍法裁判”，電軍令部：“應(yīng)準(zhǔn)照辦。” 1943年5月21日，美國駐華代辦艾奇森照會(huì)中國外交部，在“對(duì)共同敵人作戰(zhàn)存續(xù)期內(nèi)，凡美國海陸軍人員，如或在中國觸犯刑事罪款，應(yīng)由該軍軍事法庭及軍事當(dāng)局單獨(dú)裁判。”同時(shí)也提出：“如中國在美國轄境內(nèi)駐軍，亦以同樣辦法擔(dān)保該中國軍隊(duì)有與在華美軍相同之地位。”［3］435-439 1943年10月1日國民政府訓(xùn)令，為便利共同作戰(zhàn)并依互惠精神，《處理在華美軍人員刑事案件條例》公布施行。“對(duì)于美軍人員在中國境內(nèi)所犯之刑事案件，歸美軍軍事法庭及軍事當(dāng)局裁判。其處理依本條例之規(guī)定。”（第1條）并規(guī)定“本條例自公布日施行，其有效期至共同作戰(zhàn)結(jié)束后滿六個(gè)月為止。”（第7條）在當(dāng)時(shí)戰(zhàn)時(shí)環(huán)境下，此項(xiàng)條例在一定程度上有利于抗日戰(zhàn)爭(zhēng)的大局。
　　 但抗戰(zhàn)勝利后發(fā)生的北平“沈崇事件”1946年12月24日，北京大學(xué)先修班女生沈崇被美國駐北平海軍陸戰(zhàn)隊(duì)士兵皮爾遜等2人強(qiáng)奸。案發(fā)后，北平警方與美軍當(dāng)局通過聯(lián)合調(diào)查，案犯交由美軍方拘押和審判。此案經(jīng)過漫長的審理，最終以案犯無罪釋放不了了之。，依據(jù)此項(xiàng)條例進(jìn)行審理，并引發(fā)一場(chǎng)席卷全國的反美政治運(yùn)動(dòng)。這對(duì)于國民政府而言，無疑是一場(chǎng)出乎意料的嚴(yán)重政治災(zāi)難。1946年12月24日，北京大學(xué)先修班女生沈崇被美國駐北平海軍陸戰(zhàn)隊(duì)士兵皮爾遜等2人強(qiáng)奸。案發(fā)后，北平警方與美軍當(dāng)局通過聯(lián)合調(diào)查，案犯交由美軍方拘押和審判。按照《處理在華美軍人員刑事案件條例》，似乎是順理成章。但就該條例的效力而言，日本已于1945年8月15日宣布投降。到1946年底案件發(fā)生時(shí)，對(duì)日“共同作戰(zhàn)”狀態(tài)已經(jīng)結(jié)束，條例規(guī)定的“作戰(zhàn)結(jié)束后滿六個(gè)月”的有效期亦已超期。但政府當(dāng)局鑒于尚有大量戰(zhàn)爭(zhēng)善后事務(wù)，諸如日本軍人和日僑遣返、戰(zhàn)犯處理、戰(zhàn)爭(zhēng)索賠和對(duì)日和約交涉等，必須得到美國為首的盟國支持和協(xié)助，故默認(rèn)該條例仍然有效，將此案管轄權(quán)拱手讓給美軍當(dāng)局，最終致使罪犯逍遙法外，受難同胞被迫忍受傷害和屈辱。實(shí)際上，當(dāng)時(shí)中國官方從未對(duì)美軍事當(dāng)局對(duì)此案的管轄權(quán)提出質(zhì)疑，只有沈崇父親及部分媒體呼吁由中國法院審理。1947年1月22日，美軍法庭審判長宣布，皮爾遜應(yīng)判為強(qiáng)奸已遂罪。3月3日，美陸戰(zhàn)隊(duì)新聞處宣布，陸戰(zhàn)隊(duì)第一師司令何華德已核準(zhǔn)軍事法庭的判決，判處皮爾遜徒刑15年，開除海軍軍籍，其幫兇判監(jiān)禁勞役10個(gè)月。而8月11日，美國海軍部長卻正式宣布，該案證據(jù)不足，原判決無效并恢復(fù)皮爾遜職務(wù)。8月26日，中國外交部就此向美國大使館提出抗議。在此過程中，事件迅速引發(fā)全國性的學(xué)潮和社會(huì)各界抗議美軍暴行的運(yùn)動(dòng)。