淺議上市公司擔(dān)保行為的經(jīng)濟功能和演變特征
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【摘要】中國上市公司擔(dān)保是一個很復(fù)雜的問題，不僅涉及上市公司、銀行和被擔(dān)保公司，還涉及到上市公司大股東、管理者和監(jiān)管層；不僅是上市公司的個體決策行為，更是上市公司的群體市場行為。要有效規(guī)范和治理目前中國上市公司不規(guī)范的擔(dān)保行為。
一、引言
在中國證券市場短短十幾年的發(fā)展中，擔(dān)保作為上市公司的一種正常的經(jīng)營手段，曾為上市公司方便、快捷地獲得銀行資金以及為金融機構(gòu)利益的保障產(chǎn)生了積極作用。然而近年來，不規(guī)范的擔(dān)保行為已成為困擾上市公司的一大陷阱，從奧園發(fā)展、神龍發(fā)展、誠誠文化到啤酒花、托普軟件，從福建“擔(dān)保圈”、上�！皳�(dān)保圈”、深圳“擔(dān)保圈”到新疆“擔(dān)保圈”，上市公司因擔(dān)保被拖下水的案例屢見不鮮，有人甚至把中國上市公司對外擔(dān)保問題稱為“上市公司的哥德巴赫之謎”。盡管國內(nèi)業(yè)界、學(xué)界人士曾對這一難點與熱點問題給予了關(guān)注，但由于以往的研究大都采用個案研究的方法，從現(xiàn)象上對上市公司對外擔(dān)保的風(fēng)險和危害進(jìn)行描述，缺乏深入的理論思考，因而得出的結(jié)論缺乏說服力。上市公司擔(dān)保行為存在和發(fā)展的本質(zhì)和經(jīng)濟功能何在?其演變軌跡和特征又是什么?這是我們在深入研究中國上市公司擔(dān)保問題前首先需要弄清和解決的問題。
二、中國上市公司擔(dān)保行為的本質(zhì)與經(jīng)濟功能
一般而言，上市公司擔(dān)�？梢杂腥N選擇，即保證、抵押和質(zhì)押。但中國上市公司在擔(dān)保行為的實際選擇中，卻具有明顯的保證擔(dān)保偏好。據(jù)筆者統(tǒng)計，在1999-2002年上市公司的長期貸款(平均值)中，保證擔(dān)保貸款達(dá)58.44%，而抵押擔(dān)保僅占28.48%，其余13.08%基本是信用貸款；在同期的短期貸款(平均值)中，保證擔(dān)保貸款更是高達(dá)63.38%，而抵押擔(dān)保僅占 22.22%，其余14.41%基本是信用貸款。由此可見，不論在長期還是短期貸款中，質(zhì)押擔(dān)保貸款的比重都非常小，幾乎可以忽略不計，中國上市公司的擔(dān)保行為實際上主要是保證擔(dān)保行為。由于擔(dān)保使得公司在債務(wù)人一旦無法償還債務(wù)時必須替其“買單”，或有負(fù)債會立即轉(zhuǎn)化為公司的現(xiàn)實債務(wù)，因此，公司的這種無償保證實則是“無償給予他方以公司信用，無異于無償給予他方以公司財產(chǎn)”。出于對股東利益的保護，各國對公司的對外擔(dān)保行為普遍實行了嚴(yán)格限制。
資本(資金)是企業(yè)最重要的生產(chǎn)要素之一。在現(xiàn)代經(jīng)濟社會，能否獲得資金往往成為企業(yè)生存和發(fā)展的關(guān)鍵。企業(yè)要獲得資金，除了留存收益和股權(quán)融資外，可以選擇的還有債務(wù)融資。在股份制或公司制情況下，債務(wù)融資卻有一種“天然缺陷”，即將公司經(jīng)營的風(fēng)險從股東(尤其是大股東)轉(zhuǎn)移到了債權(quán)人身上。為規(guī)避這一風(fēng)險，債權(quán)人(銀行)往往要求借款人對貸款提供擔(dān)保。擔(dān)保的采用使得債務(wù)融資的風(fēng)險逆向轉(zhuǎn)移給了借款人，同時又產(chǎn)生了三種經(jīng)濟功能：一是在借款人違約情況下?lián)⒈Ｕ蟼鶛?quán)人的貸款得到補償(保障功能)；二是借款人如果違約，將面臨擔(dān)保品 (在抵押和質(zhì)押擔(dān)保時)的損失以及保證人履行求償權(quán)和代位權(quán)(在保證擔(dān)保時)的威脅，因此，這將激勵借款人努力經(jīng)營以償還貸款(激勵功能)；三是在保證擔(dān)保中，由于保證人比債權(quán)人更加熟悉和了解借款人的償債意愿和償債能力，保證人的介入不僅能降低整個借貸過程的信息搜尋成本，還可替貸款人監(jiān)督和制約借款人違約行為的發(fā)生(監(jiān)督功能)。從這個意義上看，擔(dān)�？墒箓鶛�(quán)人、債務(wù)人和保證人實現(xiàn)共贏。
三、中國上市公司擔(dān)保行為的演變及特征分析
中國上市公司從產(chǎn)生到現(xiàn)在已有15年的歷史，這意味著中國上市公司從事?lián)Ｒ延?5年的歷史。根據(jù)擔(dān)保行為的表現(xiàn)，我們可把上市公司擔(dān)保的發(fā)展過程劃分為三個階段：
(一)為大股東提供擔(dān)保階段(1990—2000.6)
在這一階段，上市公司的擔(dān)保行為一開始并沒有引起人們的注意。盡管對外擔(dān)保是上市公司的重大事項，由于沒有強制性披露要求，幾乎沒有上市公司主動公告擔(dān)保情況，因而擔(dān)保一直在“地下”進(jìn)行。直到 1999年4月，以“棱光事件”的爆發(fā)為導(dǎo)火索，猴王股份、吉發(fā)股份、PT粵金曼、中福實業(yè)、九州股份等公司為其大股東擔(dān)保而淪為“提款機”的事件陸續(xù)曝光，上市公司的擔(dān)保問題才開始浮出水面，并引起了投資者和監(jiān)管層的高度關(guān)注。這些問題集中表現(xiàn)為上市公司為大股東或母公司獲取資金提供巨額擔(dān)保。據(jù)筆者統(tǒng)計，當(dāng)時有近30家上市公司因此或被證監(jiān)會譴責(zé)，或股票被特別處理，或公司被重組。
眾所周知，中國上市公司大部分是由國有企業(yè)改制而來，公司的主營業(yè)務(wù)同大股東或母公司有著千絲萬縷的聯(lián)系，有的甚至是母公司業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的一部分。再加之大股東過高的持股比例，上市公司的運作在很大程度上取決于大股東的意志，這就使得大股東有可能利用其控股地位迫使上市公司為其借款提供擔(dān)保。由于上市公司作為子公司無法有效監(jiān)督和制約大股東借款的使用，因而這一“廉價”獲得的資金大大助長了大股東盲目投資傾向，從而使擔(dān)保最終變成大股東通過上市公司“圈錢”的手段。
對此，證監(jiān)會于2000年6月發(fā)布《關(guān)于上市公司為他人擔(dān)保有關(guān)問題的通知》(以下簡稱《通知1》)，明確規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務(wù)提供的擔(dān)保�！薄锻ㄖ�1》發(fā)布后，盡管上市公司為大股東提供擔(dān)保的情況大為減少，但并沒有完全遏制這一現(xiàn)象。據(jù)筆者統(tǒng)計，《通知1》發(fā)布后，在2002年、2003年和2004上半年，為大股東和間接控股股東提供擔(dān)保的公司分別還有3家、7家和4家�？梢�，在目前控股股東處于強勢地位的情況下，要真正將上市公司從被迫擔(dān)保的困境下“解放”出來還很困難。此外，《通知1》還將上市公司擔(dān)保列為年報和公告要求的信息披露事項，從此，上市公司長達(dá)十年的“地下”擔(dān)保開始接受公眾監(jiān)督。
(二)相互擔(dān)保和連環(huán)擔(dān)保階段(2000.6—2003.8)
雖然《通知1》明文禁止上市公司為大股東提供擔(dān)保的行為，但并沒有對上市公司之間的擔(dān)保行為作出明確規(guī)定，而且中國《公司法》又認(rèn)可公司具有自主對外擔(dān)保的行為能力，因此在《通知1》發(fā)布后，許多上市公司轉(zhuǎn)而尋求相互擔(dān)保。在這階段，上市公司的相互擔(dān)保行為主要有四個特征：
一是涉及公司眾多，互保金額巨大。2001年、2002年和2003年1-8月，上市公司以相互擔(dān)保所進(jìn)行的貸款融資分別有193項、229項和151項，涉及上市公司118家、136家和96家，每家公司平均互保2.29億元／年、1.74億元／年和1.62億元／年。
二是與上市公司進(jìn)行相互擔(dān)保的公司，大部分與上市公司沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系。2002年和2003年1-8月，上市公司分別有89%和93%的相互擔(dān)保是與非關(guān)聯(lián)方進(jìn)行的。
三是誘發(fā)了部分上市公司的惡意擔(dān)保行為。由于銀行當(dāng)時對于上市公司擔(dān)保行為的忽視，部分資質(zhì)較差、股權(quán)融資能力喪失的公司有可能兩兩聯(lián)合以相互擔(dān)保套取銀行資金，使得相互擔(dān)保成為這些公司從銀行圈錢的工具，如誠誠文化和啤酒花等。
四是相互擔(dān)保的發(fā)展引發(fā)了上市公司擔(dān)保圈(或擔(dān)保鏈、擔(dān)保網(wǎng))的出現(xiàn)。擔(dān)保圈使得那些原本互不關(guān)聯(lián)的上市公司通過相互擔(dān)保被連接在一起，如果圈內(nèi)有一家公司資金鏈斷裂，就可能引發(fā)“多米諾骨牌效應(yīng)”，不僅會將圈內(nèi)公司拖下水，還將可能波及到整個證券市場和金融體系，觸發(fā)區(qū)域金融危機。在這一時期，上市公司擔(dān)保圈具有典型的地域特征，維系擔(dān)保圈的主要是上市公司與大股東或于公司的“母子關(guān)系”、高管人員間的“私人關(guān)系”、政府干預(yù)下的“地方關(guān)系”以及公司間的“業(yè)務(wù)關(guān)系”。如當(dāng)時被曝光的有三大擔(dān)保圈：以ST中福、ST九州為中心的福建擔(dān)保圈，直接涉及上市公司16家，涉及其他企業(yè)100多家；以ST深石化、ST盛潤和PT金田為中心的深圳擔(dān)保圈，直接涉及上市公司13家，擔(dān)�？偨痤~52億元；以ST國嘉、ST興業(yè)為中心的上海擔(dān)保圈，直接涉及上市公司52家，擔(dān)�？偨痤~109億元，其中僅ST興業(yè)一家公司提供擔(dān)保就達(dá)10.41億元，遭遇擔(dān)保訴訟36起。截至目前，上述擔(dān)保圈內(nèi)已有4家上市公司因擔(dān)保而退市，12家公司遭到證監(jiān)會譴責(zé)。對此，證監(jiān)會于 2003年8月發(fā)布《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》(以下簡稱《通知2》)規(guī)定：上市公司對外擔(dān)�？傤~不得超過其凈資產(chǎn)的50%，不得為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的被擔(dān)保對象提供擔(dān)保，不得為本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方或個人提供擔(dān)保；對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員2／3以上簽署同意或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)�！锻ㄖ�2》的發(fā)布雖然抑制了相互擔(dān)保行為和擔(dān)保圈的蔓延，但隨后曝光的新疆擔(dān)保圈、托普系、德隆系等擔(dān)保事件，說明這一行為并沒有得到有效的遏制。
(三)為子公司提供擔(dān)保階段(2003.8一)
《通知1》和《通知2》的先后出臺使上市公司為大股東擔(dān)保和相互擔(dān)保行為得到了一定的約束，于是上市公司繼而尋求新的擔(dān)保途徑，為子公司提供擔(dān)保的現(xiàn)象開始凸現(xiàn)。據(jù)統(tǒng)計，在2002年，上市公司為子公司擔(dān)保僅占上市公司對外提供擔(dān)保事項的32%，2003年上升到62%，2004年僅1-6月份已高達(dá)72%。但同期每項擔(dān)保的平均金額卻變化不大，分別是0.61億元、0.58億元、0.62億元。
從表面上看，上市公司為控股子公司提供擔(dān)保似乎風(fēng)險不大，目前所暴露的問題也比較少，但其潛在的風(fēng)險不容忽視：一是通過為控股子公司擔(dān)保獲得銀行貸款，上市公司能很容易地利用其控股地位以資源調(diào)配的名義占用該資金，這實質(zhì)上是變相的上市公司信用貸款；二是上市公司為控股子公司擔(dān)保使得銀行貸款的風(fēng)險更為集中，貸款的不對稱信息問題嚴(yán)重，上市公司與其子公司串謀的可能性加大；三是絕大多數(shù)子公司都是非上市公司，信息披露不嚴(yán)格，瞞報、漏報現(xiàn)象普遍，給投資者和監(jiān)管層判斷和監(jiān)督上市公司的擔(dān)保行為風(fēng)險帶來困難。
四、政策建議
通過對上市公司擔(dān)保行為的本質(zhì)、經(jīng)濟功能和演變特征的分析，我們認(rèn)為，中國上市公司擔(dān)保是一個很復(fù)雜的問題，不僅涉及上市公司、銀行和被擔(dān)保公司，還涉及到上市公司大股東、管理者和監(jiān)管層；不僅是上市公司的個體決策行為，更是上市公司的群體市場行為。要有效規(guī)范和治理目前中國上市公司不規(guī)范的擔(dān)保行為，須從以下兩方面人手：
在總體思路上，改變目前由證監(jiān)會負(fù)責(zé)規(guī)范的單一格局，同時做到“兩條監(jiān)管”和“兩項治理”，即把證監(jiān)會對上市公司擔(dān)保行為的監(jiān)管與銀監(jiān)會對金融機構(gòu)涉及上市公司擔(dān)保貸款行為的監(jiān)管一并進(jìn)行；把完善上市公司關(guān)于擔(dān)保問題的內(nèi)部治理與完善銀行關(guān)于上市公司擔(dān)保貸款的內(nèi)部治理相結(jié)合，協(xié)調(diào)運作。
在具體政策上，可以考慮采取如下措施：
1.可要求銀行在上市公司擔(dān)保貸款的清償中承擔(dān)一定的清償責(zé)任(比如10%)，激勵銀行發(fā)揮其信息優(yōu)勢主動識別被擔(dān)保人的貸款或項目風(fēng)險；
2.監(jiān)管層應(yīng)重點加強對那些連續(xù)3-5年不間斷進(jìn)行擔(dān)保的196家公司擔(dān)保行為的監(jiān)控，重點加強對收益水平較低的公司擔(dān)保行為的監(jiān)控；
3.提高抵押和質(zhì)押擔(dān)保在上市公司擔(dān)保中的份額，降低上市公司對保證擔(dān)保的依賴和偏好；
4.進(jìn)一步推進(jìn)利率市場化改革，使銀行能通過利率和擔(dān)保的搭配使用來篩選客戶，為其參與上市公司擔(dān)保貸款風(fēng)險的識別提供杠桿；
5.疏通股權(quán)融資渠道，拓展公司債券融資渠道，發(fā)展其他融資渠道，擴大上市公司對融資方式的選擇范圍。
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